律师是法律挑错的主力军

杨涛


　　　8月9日，宁波市一律师通过邮政特快向国务院寄去一份建议书，建议国家有关部门对由国土资源部颁布的《土地登记资料公开查询办法》与《行政许可法》是否抵触进行审查。这是自今年7月1日《行政许可法》实施以来，全国第一次有人建议国务院对部门规章与《行政许可法》规定是否抵触进行审查。（《现代金报》8月10日）
笔者注意到，由律师发起的对法律、法规，规章及司法解释等规范性法律文件进行质疑乃至于通过正当程序要求对它们进行合宪、合法性审查的事件发生了很多起。今年3月23日，在上海一中院进行的庭审上，代理澳籍华人方德成涉嫌非法经营国际IP电话案的陈有西律师以质疑最高院司法解释效力为辩护意见为当事人进行无罪辩护，引起各界一片哗然。律师无可质疑地成为了我们这个时代对法律进行挑错的主力军。
在我们向法治社会迈进的今天，法制的不健全不仅表现为一些应该制定的法律没有制定，还表现为一些已经制定的法律、法规、规章等规范性法律文件内在的不合法、不合理，下位法与上位法发生冲突，法律的规定违背宪法的精神，这跟我们在制定法律时立法程序的不健全、不到位，缺乏听取民意以及部门立法有极大的关系。在这种背景下，我们看到许多律师并不局限于所办的个案的成败，不着眼于自身利益否在个案中得以实现，勇于担当对法律进行挑错的重任，让法律真正普惠于民众，推进法治化进程，值得称道。事实上，在西方法治国家，法律的草案大多要征求律师们的意见，并且许多律师本身就是立法机关的议员，他们直接就参与了对法律的制定。而我们国家的律师由于条件所限，更多是以参与诉讼和担当对法律的挑错来推进法治化进程。
律师成为了对法律进行挑错的主力军，这与律师的职业特点分不开。律师们长期从事的法律工作，与一般公民相比，他们对于各类法律烂熟于心，更了解法律那里不公平、那里有漏洞，更为重要的是他们更懂得和更愿意运用法律的程序来纠正法律本身出现的偏差；与法官、检察官及政府官员相比，他们更少受体制的束缚，更少因循守旧的职业惯性，而更富有挑战性，因而，他们敢于也愿意对法律进行质疑。
律师成为了对法律进行挑错的主力军，也与律师行使的是公民权利有关。法官、检察官及政府官员都是行使国家公权力的官员，他们有着国家作为后盾，并且有关法律的规定也是尽可能为他们的工作提供便利，他们也就更少对法律进行质疑的诉求。而律师不同，他们在刑事、民事诉讼中，虽然享有比普通公民更多的权利，但其行使的权利本质上仍是公民的权利，是一种经法律许可的特定的公民权利，与国家机关工作人员享有的公权力不可同日而语，不具有公权力的强制性。因而，律师的工作在实践中经常受到掣肘，使他们对不合法的规范性法律文件有着强烈的要求纠错的诉求。宁波市这位律师此次要求对由国土资源部颁布的《土地登记资料公开查询办法》进行审查，就是因为该《办法》规定，其他人无权查阅土地历史资料而公安司法机关因办案需要可以除外。
　　　律师成为了对法律进行挑错的主力军，还在于他们的强烈维护当事人的权利、维护公民权利的使命所然。律师的天职就要维护当事人的合法权利，这就不仅包括要维护他人违反法律的规定侵害当事人的权利，当然也包括了不公正、不合理的法律的规定侵害当事人及其他公民的权利。因为有时，不公正、不合理的法律的规定侵害当事人的权利比他人违反公正的法律给当事人带来的侵害更甚。律师当然有责任代表当事人、公民对法律进行挑错。　　
　　　　在一个民主法治的社会，人类要不断地文明进步，就需要有公民、团体或某个群体对这个社会不合理、不公正的法律和制度不断地进行挑错，促使法律和制度不断地进行完善和自我纠错，保持其旺盛的生命力。这就如树木需要啄木鸟不断地消灭害虫一样，没有人敢于挑错的社会，就是一个停滞不前的社会。而我们的律师正是具备了上述的优势，应当敢于并且当之无愧承担了这个历史重任，不仅如此，我们更希望我们的公民都行动起来支持律师们挑起这一重任，让越来越多的律师加入到对法律进行挑错的行列当中去！

通联：江西省赣州市人民检察院 杨涛 华东政法学院法律硕士 　　邮编：３４１０００ 　　
tao1991@tom.com
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中国人民银行 对对外贸易经济合作部


中国人民银行、对外经济贸易部关于争取对外承包工程和劳务合作在国内保险的通知
中国人民银行、对外经贸部



各对外承包公司、有关驻外使馆经（商）参处：
我国进行的对外承包工程，承包人要承担施工期间的一切风险责任，必须按合同规定办理各项保险，这是完全合同的一项必要条件。劳务合作也应按规定办理保险。不在国内投保，就要在当地投保。我方不投保，对方有权自行投保，而保险费仍归我方负担。对外承包工程的保险费如平
均按承包金额的千分之八匡算，每十亿美元的合同金额，保险费就达八百万美元。劳务合作保险费每人每年如平均按三百美元匡算，每一万人每年保险费就达三百万美元。如果能争取大部分保险在国内办理，就可为国家增加一笔可观的外汇收入。以往由于我们对保险业务宣传不够，我有关
单位对此项业务比较生疏，不少本来可以在国内办理的保险，落到了外国保险公司手里。今后，应加强国内有关部门的配合，联合对外，尽可能争取在国内保险，为国家增加外汇收入，为四化建设积累资金。为此，提出以下意见，供各单位对外投标及商订承包和劳务合同条件时掌握参考：


一、各单位在核计投标价格，编制工程预算时，应将所涉及的各项保险费用作为工程必需的费用列入承包价格内。对承包合同中有关保险的条款，应订明向谁投保、保险种类和条件，以分清责任并利于执行。
二、对外承包工程应当投保的保险，主要有（1）施工人员的人身伤害保险；（2）材料设备的运输保险；（3）土木建筑或安装工程及施工机具保险；（4）第三者责任保险；（5）合同规定的其他零星种类保险（各项保险的说明见附件）。有些国家法律或政府当局规定其中的一种
或几种保险要向对方的国营保险公司或设在当地的保险公司投保。对此，应根据平等互利原则和国际习惯做法，按下列不同情况掌握，双方协商后在合同条款中加以明确：
（一）我方派出施工人员的人身伤害保险和我方提供的材料设备的运输保险，均应争取在国内保险。这是因为：对我方人员人身伤害的赔偿，不涉及对方经济利益；我方提供的材料设备，不属于对方的贸易进口物资。
（二）对于土木建筑或安装工程的保险及施工机具保险，根据不同情况，区别对待：
1．对方没有限制性规定者，应争取在国内投保；对方虽有限制性规定但经合同双方同意可以变通办理者，也应争取在国内投保。
2．对方有限制性规定并坚持在本国保险者，可争取对方保险公司与我保险公司以各占50％的成份共同承保，如共保不能实现，则应尽量争取对方保险公司承保后用分保方式分给我保险公司适当比例。以上共保或分保的具体手续和条件，可由双方保险公司另行商定。
3．对方有限制性规定，但允许向当地任何一家保险公司投保者，可由我保险公司通过业务关系委托当地保险公司作为出面公司承保，再全部转给我保险公司（此点作为内部掌握，不必列入承包合同）。
（三）我方在当地雇用人员的人身伤害保险、第三者责任保险（工地上的第三者责任险按上述〔二〕各点掌握）以及合同规定投保的其他零星保险，可在当地投保。
三、劳务合作项目，因我方派出人员发生意外伤亡事故后的善后工作，均需我方根据国内规定进行处理，所以应争取在国内保险。劳务合同中要明确我方派出人员的人身伤害保险由派出方向中国人民保险公司投保，保险费由对方按国际一般水平支付。对内的保险及赔偿办法见附件。
四、为配合做好上述工作，我保险公司应积积主动地为我承包公司提供服务，协助选择保险种类和具体条件、匡算保险费用、拟订合同中的保险条款等，并应提供保险方面的参考资料。对一些重大承包项目，我保险公司可派人参加有关保险问题的谈判，必要时也可派人作为保险顾问参
加我承包公司派往国外的工作组或代表团协同工作，当好参谋。出国费用由保险公司自行负担。

附：对外承包工程保险的说明
对外承包工程从投标开始到工程竣工移交，涉及一系列的保险，根据国际通常做法结合我有关单位以往的实践，现将需要办理的主要几种保险及其内容简单介绍如下：
（一）投标保证保险
招标人一般要求投标人在投标的同时，提供银行担保或投标保证保险保单，保证投标人中标后履行承包合同的义务，否则，由银行或保险公司赔偿招标人因此而受到的经济损失。
（二）履约保证保险
签订承包合同时，业主（工程所有人）可以要求承包人提供银行担保或履约保证保险保单，保证承包人履行合同义务，按时、按质、按量竣工并交付业主，否则，由银行或保险公司在承包合同规定的范围内赔偿业主因此而受到的经济损失。
（三）货物运输保险（海运、陆运或空运）
承保工程所需材料设备及施工机具在运输过程中遭受各种自然灾害或意外事故的损失，以及应由货主承担的费用（例如海运期间发生的救助费用，共同海损费用等），在货物启运前投保，保险金额一般为货物到岸价格的110％。保险费率按不同的运输方式、货物种类、航程距离及保
险责任范围的大小确定。一般货物自中国海运至非洲或中东地区，费率约0．5％左右。
（四）土木建筑工程或安装工程保险
各类土木建筑项目如水利、道路、桥梁、码头及住宅、厂房建筑工程，投保建筑工程保险，工厂、矿山机器设备的安装工程，投保安装工程保险。保险公司对工程项目在整个施工期间（从动工或材料设备运至工地开始直至建造或安装试车完毕验收交接时终止）因各种自然灾害、意外事
故以及因工人、技术人员的疏忽、过失而造成的损失，均予负责。
保险金额以合同价格或最后建成价为准。保险费率按不同项目的性质、地理位置、自然条件、工期长短和免赔额高低等因素确定，自0．10％至0．80％不等（整个工期的费率）。
存放在工地或邻近仓库的材料设备、施工机具等，已包括在上述工程保险内，不需另外投保。
工程保险可附带承保各种施工机具（包括在工地范围内的专用汽车）在作业时因操作错误、缺乏经验、技术不善、疏忽、过失等等原因造成的损坏。保险金额为机具的重置价值。保险费率（每年）自0．15％—1％不等。
（五）施工人员人身意外伤害保险
承保对一切施工人员在工作期间因意外伤亡的经济赔偿。我方人员保险金额每人人民币2万，保险费率每年1％。雇佣当地人员可按当地法律规定或习惯办理。
（六）第三者责任保险
承保工程及施工人员在施工及执行其他任务时发生意外造成第三者的人身和财产损失，根据当地法律应由承包人承担的经济赔偿责任。工地上的第三者责任险一般在工程保险内附带承保。
（七）合同规定投保的其他零星保险
包括非工地专用车辆保险及十年责任保险等等，可按合同规定办理。（一些原法属殖民地的非洲国家，如摩洛哥、塞内加尔等，规定承包人在工程竣工后应对工程承担十年责任，因此需要投保“十年责任”保险，对十年内工程质量问题引起的物质损失，由保险公司赔偿。）

附：出国劳务保险及赔偿办法
为使国际劳务合作和对外承包工程的人身保险有一个统一规定，以利各单位执行，特拟定本办法。
一、争取在国内保险
为保障我出国人员的利益，并为国家争取外汇收入，有关单位在对外签订劳务合同时，应明确由中方为每一员工向中国人民保险公司投保劳务人身意外保险，保险费由对方负担。员工因公或意外及疾病造成伤、残、死亡，由保险公司按规定进行赔偿。如果对方坚持必须在其本国保险，
则在合同中应明确我员工在受雇期间的一切人身意外责任，由对方负责。合同中规定由我方负责员工伤、亡责任的，不论将保险费单独列明或包括在工资中，有关单位均应向中国人民保险公司投保劳务人身意外保险。
二、保险责任范围
出国员工在国外期间，包括往返途中，由于工伤、疾病或意外造成伤、残、死亡及停工损失，不论是否因工，均由保险公司按保单规定负责赔偿，但不包括医药费用。
三、保险金额、费率及保险费
保险金额每一员工不低于人民币2万元或等值的外币；年费率为1％；每年每人保费为人民币200元或等值的外币。按外币投保，保险费付外币，赔款也付外币；按人民币投保，保险费收人民币，赔款也付人民币。（说明：保额按人民币2万元计是参照目前外交部派往使馆工作人员
的保额来设计的。在对外签定的劳务合同中向外商收取的保险费高于上述应付的保险费时，多余部分可归派出劳务单位用作公费医疗和支付劳保、福利费用。所以，对外谈判时保险费不受上述数额的限制，而尽量应按国际水平、即指大约每人每月25美元收取。）如对方要求提供保险证明
，保险公司可照合同规定保险费和金额提供名义保单。
四、投保手续
由于出国劳务人员往往不断往返流动，为简化手续，如有关单位出国劳务人员全部向我投保，可采用下述办法。
先估计该合同项下平均全年将有多少人员在国外，保险公司可暂按该人数出具保单并预收保险费。派出单位应如实将该合同项下的各批出国、回国人数及日期以书面报告本公司。保险单期限终止时，再按全年在国外的实际人数计算实际应收保险费。预收保费多退少补。
五、手续费
保险公司可按实收保险费的5％给投保单位作为手续费，其币别根据所收保费的币别支付。例如某单位在我保险公司投保1千人，全年支付保费20万元，应付该单位手续费1万元。
六、赔偿办法
（1）死亡：保险赔款，原则上归死者遗属所有，由主管单位负责转交。如赔款为外币，应折成人民币支付。国内劳保抚恤金及遗属困难补助不再发给。例如：保险金额为每人￥20，000．00，发生一人死亡，我保险公司即赔付￥20，000．00。
（2）残废：根据医生证明，按保险单规定的赔偿比例，由保险公司赔偿。赔款原则上归员工本人所有，由主管单位负责转交。如赔款为外币，应折成人民币支付。但劳保伤残补助不再发给。
例如：保险金额为每人￥20，000．00，某被保人因意外事故丧失一腿，按保单后附赔偿金额表，我保险公司应赔付￥20，000．00×50％＝￥10，000．00。
（3）停工赔款：意外受伤所致停工由保险公司按保单规定，赔付给主管单位，不付给员工本人，员工本人仍享受劳保有关规定。例如：保险金额为每人￥20，000．00，某被保人因意外事故受伤（未残废）经医生证明休养三个月后恢复工作，按保单后附赔偿金额表规定，我保
险公司应赔付￥20，000．00×1‰×91＝￥1，820．00。对劳务合同规定由对方照发停工工资者，保险的停工赔款即注销。
（4）医疗费用：员工因病就医，或因意外伤残的治疗费用，仍在本单位享受公费医疗，不由保险解决。
七、索赔手续
出国员工发生伤亡事故后，投保单位应尽快以书面通知保险公司，写明保险单号，伤、亡者姓名，发生事故的原因及时间、地点，并附有关单证，保险公司查核上述单证无误后，按保险规定将赔款赔付给投保单位。
八、本办法适用范围
本办法适用于出国劳务合作和承包工程的派出人员，其他出国人员由主管单位决定是否办理保险。如当地法令规定要保险的，应力争在国内办理保险，如果办了保险的，也照上述办法处理。



1983年1月20日